【财讯】民事强制执行阶段律师怎么发挥作用？

以前，本人在法院工作，做过民事法官，也做过执行法官。 离职后，周围律师的朋友说，他不知道法院在工作，不知道律师在代理执行案件时能发挥多大的作用。 考虑到离职前在法院执行局工作，我熟悉执行法官的想法，有点协调执行，指定执行，执行过异议复议案件。 在这里，结合自己的经验，我想从实务的立场出发，就律师在执行阶段和异议复议阶段如何发挥作用提出自己的意见。

一、理解实施法官的责任和思考模式，进而律师在实施阶段发挥作用

在执行阶段，为了顺利推进执行事业，实现执行目的，必须解决两个事件。 根据执行业务功能，帮助当事人参与各项执行过程的第二点是采取比较有效的措施提供可行的财产或财产线索。 律师可以围绕这两个方面发挥作用，以下具体解体。

(一)在帮助当事人、与法官合作顺利推进执行过程方面能做的事业

1、应当帮助当事人选择法院执行，在法律规定的期限内申请强制执行，在紧急情况下帮助当事人在执行起草前申请财产保全。

(一)选择执行法院。 根据现行法律法规，一审人民法院、一审人民法院和同级财产所在地法院、被执行人居住地法院都是可以申请强制执行的法院。 在这里，需要注意根据法律规定的情况，从方便当事人实现权利的大体上选择申请执行的法院。 关于等级管辖，必须注意发生法律效力的商事仲裁裁决必须在被执行人居住地或被执行财产所在地的中级人民法院申请执行。 二是执行基于公证债权文件的案件，必须根据申请执行的标准额明确管辖法院。

(二)正确理解申请执行期间。 根据现行法律规定，申请执行的期限为2年，申请执行时效的中止、中断适用诉讼时效的中止、中断的相关法律规定。 要理解这一点，重要的是注意上述期间，从法律文件规定履行期间的最后一天开始计算的法律文件规定分期履行的情况下，从规定的各履行期间的最后一天开始计算的法律文件没有规定履行期间的情况下，从法律文件生效之日开始

(三)必要时，在执行起草前申请财产保全。 也就是说，法律文件虽然有效，但还没有到申请执行期间，这时被执行人转移财产的行为可以申请财产的保全。 许多律师清楚在诉讼前和诉讼阶段可以申请财产保全，但不清楚在起草前可以申请财产保全，相关规定首先在《最高人民法院人民法院民事执行中的财产扣押、扣押、冻结的规定》中是1 在实践中，由于这种申请很少见，法院对该员工也没有确定的解决程序，但如果提出申请，法院的起草部门也会合作处理。

2、发现被执行人的财产被其他法院没收的，向执行法院申请将案件移送其他法院执行或者申请参加分配。

实际上，被执行人经常在多个法院执行案件，执行中其他法院没收、扣押、冻结被执行人的第一财产，被执行人不能偿还所有债务的。 为了维护自己代理案件申请人的权益，律师可以申请将案件移送管理被执行人财产的法院或参加分配。 请注意，为申请参加分配了时间节点。 《最高人民法院关于执行人民法院若干问题的规定(试行)》第九十条的规定可以对该执行者已经取得金钱债权执行依据的其他债权人在执行财产之前申请参加分配。 执行完成前，北京法院的认定标准是:执行标的物为货币类财产时，以案件金到达主持分配的法院账户的日期为截止日期，执行标的物为非货币类财产时，需要拍卖、出售或以其他方式变更该财产的价格，橡树 被执行人在管辖区域内的多个法院有执行案件，其财产受任一法院控制的情况下，北京法院由执行法院提出指定执行申请，北京高院指定为管理被执行人财产的法院统一执行的利益管理财产

3、发现执行法院没有执行力的，向上级法院申请强制执行。

此类法律根据民事诉讼法二百二十六条的规定:“人民法院收到申请执行书之日起六个多月未执行的，申请执行人可以向上级人民法院申请执行。 上级人民法院可以经过审查，命令原人民法院在一定期间内执行，也可以决定由本院执行还是命令其他人民法院执行。 ”。 在司法实践中，上级法院收到这样的申请后，径行提级执行的人极少，一般都下达了促使法院按时执行的命令，但这种方法还是有一定的效果。 作为代理律师，在法律有规定的前提下，采取法律规定的救济途径帮助当事人维持自己的合法权益，是当事人和法院都可以接受的方法。

4、申请追加、变更被执行人。

关于被执行人追加变更的法律规定第一存在于《最高人民法院关于人民法院执行的几个问题的规定(试行)》2。 另外，根据《最高人民法院关于依法避免制裁执行行为的若干意见》第二十条的规定，“被执行人通过离婚破产、依法清算、重组、相关交易、财产混淆等方法恶意转移执行财产的，执行法院依法追加被执行。 因此，被执行人有回避执行情况时，可以采取积极追加、变更或者申请诉讼的方法来维持申请执行人的合法权益。 在实践中，常见的问题之一是能否增加被执行人的配偶作为被执行人，对此各地法院尚未解决。 现在上海法院认为执行机关在执行中有权评价有关债务是个人债务还是夫妻共同债务，在满足一定条件的情况下，可以将被执行人的配偶追加为被执行人3，但北京法院认为最高法院明确记载的追加、被执行人的法定状态 最高法院尚未确定这个问题的表现，但最近的判例表明，增加被执行人的配偶是被执行人允许的5 )。

(二)在提供可行财产或者财产线索方面可以做的事业

钱财类案件占执行实施案件的90%以上，对于钱财类案件，律师必须协助法官寻找被执行人的财产和提供财产线索。

1、在寻找财产方面，法院现在的方法。

中央政法委员会、最高人民法院在2009年3月19日共同发行的《关于规范集中整理执行积案结案标准的通知》中，确定了被执行人的不动产登记。 即，执行法院必须完成“四查”。 即有关金融机构查询被执行人的银行存款，向有关物业管理部门查询被执行人的不动产登记，向三个法人登记机构查询被执行人的所有权，向四个车辆管理部门查询被执行人的不动产登记。 这项规定一方面统一了法人被执行人执行案件的结案标准，另一方面也为执行法官指明了寻找被执行人财产的方向，并规定了执行法官必须完成的执行调查责任。 目前，全国多个省市法院已经建立了执行新闻查询中心，实现了对被执行人存款、房地产、工商新闻、车辆等新闻的直接查询。

2 .积极提供被执行人的财产状况或线索。

法院采取那么多查询手段也可能会产生无法处理“执行难”的问题的疑问。 在现实生活中，很多权利部门不为律师提供查询服务，在查询财产方面，律师能做什么？ 在此说明，法院没收的银行账户毕竟有限，仅限于银行账户，但有些申请人与被执行人有业务交流，可能知道被执行人的其他账户，甚至基金、股票、资产管理账户，律师在这方面被执行人的财产手 其次，律师也可以积极拓展思路，通过互联网、大数据、商务洽谈业务等方法积极寻找被执行人的财产和财产线索。 北京市朝阳区法院通过执行被执行人淘宝账户成功执行了民事案件。 另外，律师在有关部门查询“干扰”的情况下，可以向法院发布“调查令”，申请持有“令”寻找财产。 总之，现在的财产形式逐渐具有多样性，律师也必须突破以往的思维模式，向法院提供被执行人各种形式的财产线索。

申请法院采取间接强制措施。

除了搜索被执行人的财产外，法院还使用间接执行措施，甚至强制措施，推进执行的进展，包括限制高成本、限制出国、公布失信清单、对符合条件的被执行人罚款、拘留、追究刑事责任等。 在实践中，许多间接强制措施可以根据当事人的申请进行。 例如，高成本限制、出国限制、失信被执行人名单新闻的发表等。 律师根据案件的现实情况积极工作，代理当事人提出这样的申请书促进执行。 实践中限制高成本、限制出国的措施确实对被执行人的生活有很大影响，对促进被执行人履行义务有一定的效果。 另外，发表失去信用的被执行人名单的新闻制度，对被执行人的心理压力也很大，小额执行目标事件的被执行人和以一定身份自居的被执行人在公布的压力下陆续履行了生效文件的明确义务。

二、掌握执行审判规则、执行法官的案件思路，进一步确定律师能做什么。

实际上，异议、复议案件与通常的民事案件解决办法没有区别，执行判决的法官对律师的要求思路很明确，我方请求权的基础确定了什么，可以提供关于我方要求的充分证据来支持我方的观点。 我认为在这个阶段律师的准备工作必须与处理通常的民事诉讼案件基本一致。 必须确定自己的要求，以请求权的基础为中心解体，进行充分的举证论证，然后比较对方当事人可能有的观点进行判断，做好充分的准备，达到胜诉的目的。 异议、复议和案件局外人异议的诉求是新的，实践中每个法院掌握的标准不统一，我只谈自己处理异议复议案件的经验，谈律师朋友代理此类案件时应注意的基本问题

(一)根据情况决定执行异议申请、提出外人的异议申请，还是两者都提出。

根据《中华人民共和国民事诉讼法》第225条的规定，当事人和利益相关者认为法院的执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第227条的规定，案件局外人认为法院的执行目标侵犯了其合法权益的，可以向执行法院提出案件局外人的异议。 案件的外人根据实体权利排除执行目标，作为利害关系人提出执行行为异议的，法院注意依照民事诉讼法第227条的规定审查案件的外人根据实体权利排除执行目标，作为利害关系人与实体权利有关的 6为了便于理解，例如法院执行搬家房屋的判决时，承租人可以根据实体权利提出买卖的不破租赁，要求停止执行，还可以证明法院没有发布腾房公告等执行行为是违法的。

(二)正确把握执行异议申诉的提交时间点

根据法律规定，当事人、利害关系人提出执行异议的，应当在执行程序结束前提出。 但是，对结束执行措施提出异议的情况除外。 案件局外人依法提出执行异议的，应当在异议所指执行目标执行结束前提出。 执行目标从当事人那里继承的，必须在执行程序结束前提出。 总之，无论是执行异议还是执行事件局外人的异议，都必须在执行中提出。 虽然认为法院的执行有违法性，但如果执行程序结束，则需要通过执行监视程序来处理。

(3)执行异议的理由必须一次也不重复地提出

为了处理实践中的异议者以不同理由提出异议和延期执行的问题，我国相关法律确定了异议理由一并提出的大体。 7当事人、利害关系人对同一执行行为有多个异议事由，但在异议审查过程中不一并提出，撤回异议或者裁定驳回异议后，再次对该执行行为提出异议的，人民法院不予受理。 案件局外人撤回异议或者被裁定驳回异议后再次对同一执行目标提出异议的，人民法院不予受理。 因此，无论是对比执行行为还是提出执行目标，在提出执行异议的情况下，都一并提出所有的理由。

(四)正确选择适用审判监督程序还是执行异议维护申请人的合法权益

案件局外人对法院的执行目标提出异议后，执行法院判断案件局外人的理由成立时，裁定中止该目的物的执行，理由不成立时驳回。 案件的外人、当事人对裁定不服，认为原来的判决、裁定错误的，与按照审判监督程序解决的原来的判决、裁定无关的，可以提起诉讼。 为了便于理解，举个例子证明，如果法院判决的主文是支持原告房屋通过手续的被告，案件的外人认为房屋在自己之后提出了案件外人的异议，请求被驳回后，案件的外人按照审判监督程序进行原来的审判 法院判定支付原告的金钱债务，例如一百万元的情况下，法院没收了被告名的不动产。 法院打算拍卖不动产以判断原告实现债权。 那时，事件的局外人认为房屋是自己的，提出事件局外人的异议，被驳回后，事件的局外人应该提出事件局外人的异议。

(五)案件的局外人必须执行异议手续，必须立即提出保证请求

案件局外人对法院扣押、扣押、冻结的财产提出异议，要求确认权利的，异议被驳回后，提出案件局外人异议的诉讼时必须一起提出，不能在其他法院提出担保权诉讼。 最高人民法院印发的《关于执行权合理配置和科学运行的一些意见》第二十六条规定，“审判机构在审理确权诉讼时，必须查询必要的确权产权情况，发现已经被执行局扣押、扣押和冻结 当事人要求担保权的财产被执行局处分的，应当取消担保权案件的执行局扣押、扣押、冻结后的担保权的，应当取消担保权的判决或者调整本。 ”。 根据该规定，在执行法院不提出异议而在其他法院提出约定权请求的情况下，即使其他法院提出约定权的判决或调停书，执行局扣押、扣押、冻结后进行的情况下，约定权的判决或调停书也会被取消。

(六)根据情况选择适用审判监督程序提出复审还是提起第三方撤销权的诉讼

案件的外人提出执行异议被法院驳回后，对裁定不服，认为原来的判决、裁定错误的，按照审判监督程序解决。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第423条规定了案件局外人申请再审的条件，案件局外人对驳回异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调整书复印错误损害民事权益的，异议审判 根据该规定，申请再审的条件与第三者提出撤销权诉讼的条件相比，实体条件完全相同，使判决、裁定、调整书的复印错误生效，损害第三者的民事权益，但程序条件两者不同，申请再审的时间 在时间上，裁定被驳回后申请复审有助于保护第三者的权益。 请注意，案件的局外人可以选择适用第三者撤销权的诉讼，或者审判监督程序保护自己的权益，但只能选择一条救济路线，不能开始两个程序，一旦选择了就不允许变更。 先执行异议程序的，驳回执行异议裁定的，由审判监督程序救济的第三者开始取消的诉讼程序的，即使第三者在执行程序中提出异议，第三者取消的诉讼也会继续进行，第三者是民事诉讼法第227条

以上是本人执行工作的功能与执行法官的思维模式相结合，从实用立场提出的一种看法，首先是律师顺利参与当事人的执行过程，推进执行，使用这些技术操作手段对被执行财产或财产的线索 包括对异议复议进程中的专业问题和法律法规的理解。 其中有很多问题，解体也比较简单，但实践中的情况很多复杂，需要深入研究和探讨。 这里只是扔石头，希望律师朋友重视执行案件，在执行案件中做点什么，最终维护当事人的合法权益。

注释:

1 .《最高人民法院关于民事执行中扣押、扣押和冻结财产的规定》(法释[2004]15号)第三条？ 在执行依据的法律文书生效后申请执行之前，债权人可以向有执行管辖权的人民法院申请保护债务人的财产。 人民法院可以参照民事诉讼法第九十二条的规定进行保全裁定，保全裁定必须立即执行。

2 .参照《最高人民法院执行职工若干问题的规定(试行)》第76至83条的规定

3 .参见《上海市高级人民法院关于夫妻个人债务及共同债务案件法律适用的几个问题的解答》。

4 .参照(《北京市法院执行业务规范》第539条第1款)

5 .参照《最高人民法院审查的王光申请增加林荣达的妻子吴思琳为被执行人执行复议案》，案件编号()执行复字第3号。

6 .见《最高人民法院处理执行异议和复议案件若干问题的规定》《最高人民法院处理执行异议和复议案件若干问题的规定》第8条

7 .见《最高人民法院处理执行异议和复议案件若干问题的规定》《最高人民法院处理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条

8 .见《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第303条(来源:海坛特哥微信公众平台)。

律师的介绍

何青叶(微信号: hqylx50 )，北京天驰君泰律师事务所的律师，有能力执行民间商事、行业各种麻烦多而复杂的事件，有很强的风险控制。 12年法官的执行经验，就任北京市朝阳区人民法院、北京市高级人民法院，处理了民事案件2000多件、异议执行和执行指定、复议案件500多件。

(声明:本文只是代表作者的观点，不代表本网的角度。 ）

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